歷時(shí)近8年，山東新發(fā)藥業(yè)有限公司與浙江鑫富藥業(yè)股份有限公司之間的商業(yè)秘密案又有新情況。這件被稱(chēng)為“2008年中國知識產(chǎn)權第一案”的法律糾紛中，新發(fā)藥業(yè)日前表示，將針對此前的刑事和民事判決，分別向最高人民法院提出申訴和再審請求。

　　新發(fā)、鑫富兩藥業(yè)公司均是制造和銷(xiāo)售D-泛酸鈣(維生素B5)的企業(yè)，在市場(chǎng)上一直處于競爭關(guān)系?；厮菔录壠?，2008年12月，新發(fā)原職工姜某某及6名鑫富的原職工，因涉嫌侵犯商業(yè)秘密及破壞生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)被浙江臨安市檢方提起公訴，一審判決該罪名成立。該刑案中3被告人上訴，2009年二審維持原判。

　　這一刑案的判決結果后來(lái)成為鑫富起訴新發(fā)商業(yè)秘密侵權的緣由。鑫富藥業(yè)于2010年以侵犯商業(yè)秘密為由將新發(fā)藥業(yè)訴至法院，該案一審判決新發(fā)藥業(yè)應停止對鑫富藥業(yè)商業(yè)秘密的侵犯，并判處其賠償鑫富藥業(yè)3100萬(wàn)元。此后，新發(fā)上訴，該案于2014年12月由上海高院作出終審判決，維持一審中對于被告應停止侵犯原告商業(yè)秘密的判決，但原審的判賠金額被變更為900萬(wàn)元。

　　2015年1月27日，清華大學(xué)法學(xué)院科技文化與競爭法中心組織的一場(chǎng)名為“商業(yè)秘密的界定及侵權認定”的專(zhuān)家研討會(huì )在京舉行，包括中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院名譽(yù)院長(cháng)樊崇義，中國人民大學(xué)法學(xué)院刑事訴訟法學(xué)教授陳衛東，中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院院長(cháng)曲新久，中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院副院長(cháng)王平，中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院刑法學(xué)教授阮齊林，北京大學(xué)法學(xué)院刑事訴訟法學(xué)教授陳瑞華，北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院常務(wù)副院長(cháng)盧建平，中國人民大學(xué)知識產(chǎn)權學(xué)院院長(cháng)劉春田，中國人民大學(xué)法學(xué)院教授肖建國，北京大學(xué)法學(xué)院教授潘劍鋒、中國政法大學(xué)教授張今，北京務(wù)實(shí)知識產(chǎn)權發(fā)展中心主任程永順，中國社會(huì )科學(xué)院知識產(chǎn)權中心主任李明德，中國科學(xué)院法學(xué)研究所研究員李順德，華東政法大學(xué)知識產(chǎn)權學(xué)院副院長(cháng)黃武雙，清華大學(xué)法學(xué)院副教授馮術(shù)杰，原最高人民法院知識產(chǎn)權庭庭長(cháng)蔣志培，原國家知識產(chǎn)權局化學(xué)和醫藥生物發(fā)明審查部部長(cháng)張清奎，中國醫學(xué)科學(xué)院醫藥生物研究所教授司書(shū)毅，中國石油大學(xué)理學(xué)院教授袁存光，華東理工大學(xué)副研究員王學(xué)東共計21位知名法律與專(zhuān)業(yè)領(lǐng)域技術(shù)專(zhuān)家與會(huì )。專(zhuān)家們結合浙江杭州鑫富藥業(yè)股份有限公司(下稱(chēng)鑫富藥業(yè))與山東新發(fā)藥業(yè)有限公司(下稱(chēng)新發(fā)藥業(yè))之間持續多年的商業(yè)秘密之爭，就與商業(yè)秘密侵權相關(guān)的多個(gè)焦點(diǎn)法律問(wèn)題進(jìn)行了逐一拆解，并形成了專(zhuān)家法律意見(jiàn)書(shū)。

　　這份意見(jiàn)書(shū)認為，用“先刑后民”的方式處理商業(yè)秘密侵權案件存在很大問(wèn)題，“由于先已生效的刑事裁判文書(shū)認定了商業(yè)秘密犯罪，在其后的民事侵權案件中，當事人就無(wú)需舉證，法院也直接采納刑事裁判中的證據和結論，這不同于直接審理民事侵權案件，需由雙方當事人舉證質(zhì)證，這對于民事程序中被判定構成侵權需承擔責任的被告是明顯有失公平的”。

　　意見(jiàn)書(shū)進(jìn)一步指出，刑事中的司法鑒定報告存在程序違法等重大瑕疵，一份由臨安市公安局委托科技部知識產(chǎn)權事務(wù)中心作出的《技術(shù)鑒定報告》，被北京市司法局認定該鑒定報告的程序和鑒定人違規，出具該報告的3名鑒定人出具了撤銷(xiāo)個(gè)人鑒定意見(jiàn)或者證明未就相關(guān)技術(shù)問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)的聲明。根據我國刑事訴訟法、《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據若干問(wèn)題的規定》第二十四條、最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第八十五條之規定，鑒定意見(jiàn)具有以下情形之一的，不能作為定案根據：鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專(zhuān)業(yè)技術(shù)或者職稱(chēng)，或者違反回避規定的；鑒定程序違反規定的；鑒定意見(jiàn)與案件待證事實(shí)沒(méi)有關(guān)聯(lián)的。因此，認定該案商業(yè)秘密為非公知技術(shù)信息的鑒定報告應屬于無(wú)效證據，該技術(shù)鑒定報告書(shū)不具有證據能力，更不能作為定案根據。

　　與會(huì )法律專(zhuān)家認為，該案的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)在于原告鑫富藥業(yè)所主張的商業(yè)秘密的客體與一審法院，二審法院判決的商業(yè)秘密客體不一致，即法院判決中所認定的商業(yè)秘密內容超過(guò)了原告所主張的訴訟請求，屬于嚴重程序違法的判非所訴案件。

　　根據相關(guān)法律文件可知，原告鑫富藥業(yè)在一審中明確其商業(yè)秘密的客體為“微生物酶法制備D-泛解酸技術(shù)”，一審、二審法院所認定的商業(yè)秘密客體為“微生物酶法拆分生產(chǎn)D-泛酸鈣工藝中的技術(shù)指標、生產(chǎn)操作的具體方法和要點(diǎn)、異常情況處理方法等技術(shù)信息、5000T泛酸鈣的工藝流程圖中記載技術(shù)信息的整體組合”。一審、二審法院據以認定商業(yè)秘密客體的證據來(lái)源于北京國科知識產(chǎn)權司法鑒定中心(下稱(chēng)國科鑒定中心)的鑒定報告(國科知鑒字[2007]90號)，即“微生物酶法拆分生產(chǎn)D-泛酸鈣及D-泛醇工藝中的技術(shù)指標、生產(chǎn)操作的具體方法和要點(diǎn)、異常情況處理方法等技術(shù)信息、5000T泛酸鈣的工藝流程圖中記載技術(shù)信息的整體組合”。根據以上內容對比顯示，鑒定機構、一審法院，二審法院所述的商業(yè)秘密客體均不一致。

　　此外，就商業(yè)秘密案，該意見(jiàn)書(shū)指出，根據法院裁判文書(shū)認定的證據，對于被告人侵犯權利人商業(yè)秘密的行為，缺乏必要的證據加以證明，刑事裁判文書(shū)中沒(méi)有任何證據證明新發(fā)公司的使用行為，民事判決書(shū)對于待證事實(shí)采取了直接推定的方式，明顯違反程序法。根據法院裁判文書(shū)認定的證據、案件事實(shí)，不符合刑法中規定的侵犯商業(yè)秘密罪的犯罪構成客觀(guān)要件，法院對被告人構成侵犯商業(yè)秘密罪的認定不能成立。

　　為此，新發(fā)藥業(yè)日前表示，將針對刑事和民事判決，分別向最高人民法院提出申訴和再審請求。至于這一訴求會(huì )否被法院采納，或又為新發(fā)、鑫富兩家藥業(yè)長(cháng)達八年的“商戰”結果增添懸念。